从细节处看回购：「股权回购定价依据」为什么这么重要？

本文转载自微信公众号：易参(ID：YC-Inssent)，作者： 吴世杰

实践中，很多公司都会有股权风控的意识，尤其是股权激励的退出机制，是创业公司的关注重点。

在退出机制中，包括股权回购、撤销、换股等等。

其中，股权回购是最为常见的方式，而「股权回购价款」，更是股权激励协议中的重点条款。

但是，如果股权回购的「定价依据」约定不明确，现实中很容易引起纠纷。

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▌案情简介

2016年，丰江公司登陆“新三板”，成为一家公开转让股份的公司，张继红曾经是丰江公司的员工。

从2011年开始，张继红先后共获得丰江公司授予的657600股股份，持股比例1.64%。

2017年7月4日，丰江公司和张继红解除劳动关系。同年10月，丰江公司向法院起诉，要求回购张继红持有的公司股份。

其中，丰江公司的《股权激励管理规定》规定：

“股东因任何原因离职，其所受让的激励股份，公司按照每股净资产金额的50%购回。”

需要注意的是，虽然丰江公司约定了以“净资产”作为回购定价依据，但没有明确约定是哪个时间点的净资产。

最后，法院判决丰江公司可以回购张继红的股份，但丰江公司需要以“新三板”挂牌前一年的公司净资产为计算标准。

本期案例：(2019)粤01民终325号，广州丰江电池新技术股份有限公司、黄国林与公司有关的纠纷二审民事判决书。

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▌风险识别

经过分析我们发现，这起股权回购纠纷背后的争议点，其实就是：没有详细约定股权回购的定价依据，怎么确定最终的“回购价款”?

通常来说，要确定“回购价款”，我们需要先确定一个计算标准，我们称之为“定价依据”。

实践中，常见的回购价款“定价依据”包括：

1.估值(打折)

在易参服务的客户中，很多客户都会选择估值(打折)的方式，即按照公司某轮估值计算回购价格。

其中，使用“3~6折”作为定价依据比较常见，“低于3折”或者“接近融资价格”的情况较小。

这是因为，选择“低于3折”对员工来说激励效果不好，而选择“接近融资价格”对公司来说也是一笔很大的股份支付成本。

所以，估值的折扣比例通常折中在“3~6折”，股权激励方案设计也可以更加灵活。

2.行权价格+年化利率

在易参服务的客户中，选择“行权价格+年化利率”作为定价依据的公司越来越多。

这背后反映出的逻辑就是，越来越多的公司将“回购价格”和“行权价格”相关联，这将有利于公司控制股份支付成本。

这样做还有一个好处，就是将员工的“回购收益”和“工作年限”相关联。

例如，如果员工3年内离职，就只有固定收益，即年化利率;如果员工3年后离职，回购收益就按照估值打折来算。

也就是说，如果员工在3年内离职的话，就基本拿不到什么。这样，通过增加离职成本，从而达到“绑定”员工的激励效果。

3.净资产

在“丰江公司”这个案例中，就约定了以公司“净资产”作为回购价格的定价依据。

需要注意的是，公司的“净资产”会随着现金流、库存、债务等因素而随时发生变化。

因此，约定“按每股净资产回购股权”还不够，还要约定以“某个时点”的每股净资产为基点计算。

4.其他情况

当然，除了以上 3 点，也不排除有其他定价依据。现实中，我们也遇到过类似的情况。

有的公司会选择与员工协商，根据公司的实际情况确定最终的回购价格。

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▌应对策略

回购价款是股权激励协议中的重点条款，“定价依据”约定不明确，在实践中极易引发纠纷。

当公司以“净资产“作为回购定价依据，但没有约定“时间基点”时，那么以员工行权的时间为计算基点，是人民法院处理此类纠纷的通常做法。

这样，就会导致公司的回购成本非常不确定。

例如，2018年公司的净资产是100万，2019年公司的净资产是1000万。当员工选择在2019年要求公司回购时，公司就要支付更高的回购价格。

关于“行权”的表现形式，可以是员工直接向公司提出回购申请，也可以是员工向法院提起诉讼，这里就不一一列举了。

因此，我们建议公司在设计股权激励方案时，慎重选择股权回购的“定价依据”，避免潜在的法律风险。