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创业路上,如何像律师一样思考?

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 肖飒 • 2019-11-11 14:17:46 来源:肖飒lawyer E2503G0

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(图片来源:摄图网)

本文转载自微信公众号:肖飒lawyer(ID:lawyer_xiaosa),作者:肖飒,垂直“金融科技”的深度法律服务者,知名律所合伙人

近年来,创业者似乎扮演了某种悲情的角色,在一些公开场合,如果你问一句:您这些年创业感受如何?也许,现场就会有几位男士的眼角闪出泪花来。

作为曾经的创业者,深感创业之苦、创业之殇、创业之乐,今天的小文章就算是一种致敬的方式吧。

文章脉络:

1. 政策与法律,听谁的?

2. 鼓励与管制,何时变化?

3. 保守与进取,怎么平衡?

政策与法律,听谁的?

首先要解决,道德与法律,我们听谁的。对于接受儒家文化上千年熏陶的中国人,要想彻底解决上述问题,很难。很多人口是心非。

诚然,每个人都有朴素的法律观念:要公平,要平等对待,而这些掩盖不住法律的实质。

法律其实就是某个历史时期的“规矩”,受到国家强制力的保护,不是我们脑子里想当然的某个观念和道理。

甲午海战时,清朝与日本国开战,且不说战争细节,单纯从国际法角度,日本人深刻地理解国际法已经不是崇尚“公平”的《万国公法》,跟春秋大义一毛钱关系都没有,而是进入了“职业化”“功能化”的非自然法,不遵照法律的要点和程序就是非法的,而不是喊“我没有作恶”就可以“无责”。最终,清朝在国际上大喊对手没有道德礼义,然而人家国际社会只认“合法”,不抠什么道义,结果让日本人沾了光。

由此看出,道德与法律之间,理性的我们要选法律。那么,法律与政策之间呢?其实,政策一般是先导性的,一旦在实践中得到检验就会上升为法律,从而被民众普遍遵守。

但是,读者必须知道,从政策到法律之间还有时间差,而做到“不抢跑”是一件很重要的事,快半步是精明,快一步就“拍在沙滩上”了。

飒姐建议,以法律为准绳,准备好起跑的姿势,等政策转换成法律的那一刻冲出去,不宜过早,谨防不确定的法律风险。

鼓励与管制,何时变化?

写下这个题目的时候,就知道很难回答。既然写了,咱们就本着负责的态度来谈一谈。

飒姐经历过P2P网络借贷行业的兴衰,起初是舶来一种新的商业模式(2007年进入中国),中国青年创业者将其“本土化”,从最初的“点对点”直接融资的本意而言,P2P确实是一种值得尝试的模式。

但中期,涌入大量热钱和投机者,个中嘴脸,飒姐就不一一表述了,发展到盛极一时,互联网金融成了最炙手可热的炸子鸡。

然而,“涉众”这一个点,极其催命,自2014年底,陆续有涉众刑事案件出现,大案要案不断,网贷暴雷成了耳熟能详的词汇。直至今日,已经有三个省和直辖市宣告P2P团灭。

复盘,我们鼓励互联网改造传统行业的大思路是正确的,面对银行等金融机构的积重难返,总要寻找“鲶鱼”去搅动他们的“安逸”。

网贷等新兴业务模式的出现,各方采取了相对“容忍”的态度,但是,有一条祸根一直都在,那就是《刑法》第176条非法吸收公众存款罪,几乎是当时P2P行业的原罪。

加之,彼时尚未形成个人信用等基础设施,网贷机构如果想获客只能“自我增信”,这才发展出“自担”“资金池”“保本保收益”等等。

您可能会说,如果金融科技的技术够好,可以降低成本到能够获利的程度,不用非要吃“利息差”。

但是,咱们得承认,并非所有的创业者都有良好的技术水平和管理能力,还是凡人多啊。还有一个历史的巧合,那就是彼时金融消费者投资渠道狭窄,投资欲望火爆,金融知识与法律知识匮乏,抗风险能力差。双方一结合,就编写出P2P网络平台的命运走向。

总结,要想准确把握从鼓励到管制的拐点,需要了解中国的本土消费者,他们的接受程度和“愤怒点”在哪里;同时,一定要知道自己所涉行业的有没有刑法风险(是否有罪名随时可能触犯),如果是要判刑的创业,那还是三思吧;如果大家还能掌握国内外政治经济形势,对于研判某个行业的拐点也有帮助。

保守与进取,怎么平衡?

飒姐推荐的套路是:以保守的刑法为边界,辅之以各类微创新。咱们就直接画几条红线,大家创业时切勿触犯:

非法集资类的行为,不可为。非持牌机构不能吸纳资金,或者变相吸纳资金(可以卖货收款,但要物有所值)。

民间借贷时,守住非法放贷的底线。2019年10月21日起,年化36%以上的非法放贷行为进入刑法规制,这是一个重要的指标,务必遵守。

创新业务,通过“非法经营罪”的筛查。如果是商业模式创新,建议找专业律师筛查一下是否构成《刑法》第225条非法经营罪(坊间又称“口袋罪”)。

信息数据,将是下一个整治重点。对于信息发布的管理义务,已经上升到刑事义务,请企业务必履行;同时对于自己收集掌握的公民个人信息,请勿随意使用,谨防《刑法》第253条之一侵犯公民个人信息罪的风险。

写在最后

全球的创业者,都同样面对这样一个“刑法变得主动”的世界。这是我们面临的现实,一时无法改变,那么我们必须适应这种现实,了解为何刑法会成为社会管理的重要砝码。

在这种环境下,如果创业就要有认真学习法律知识的心理准备,单纯的IT/金融咖出来创业的时代已经过去了。

未来必须预判刑事风险,及时化解风险或者评估风险,每一步都要谨慎,哪怕发展得慢一点,也要更稳一点。

提醒一句,不要以为在海外投资违法犯罪项目,中国司法机关就没有管辖权?!只要在互联网上传播回国内,或者国内居民成为被害人,那么,华人在海外的犯罪行为,中国司法机关有能力也有义务把案子带回中国办理。切勿有侥幸心理,海外发币的兄弟们,及早收手比较稳妥。

感谢读者,这里是“越过山丘,还在等你的飒姐”,明天见!

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