那些用来激励员工的股权，到底是从哪里来的？

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本文转载自微信公众号：易参(ID：YC-Inssent)，作者：吴世杰

目前，期权已经是创业公司实施股权激励时，使用最广泛的模式。

这就意味着，公司在设计股权激励方案的过程中，需要预留好期权池。

但是，预留期权池并非仅仅是公司或股东让渡一部分股权，然后转让给员工这么简单，这其中涉及到预留股权的来源问题。

激励股权从哪里来，是个需要探讨的问题，稍有不慎就容易引起纠纷。

激励股权有哪些来源?

每个公司的股权都是有限的，一旦决定实施股权激励，就要事先明确激励股权的来源。

| 非上市公司

非上市公司实施股权激励的限制较少，操作也比较简单，只要股东达成一致意见就可以实施。

其中，激励股权的来源，主要有以下几种情形：

1. 创始人出让股权并代持

一般来说，境内和境外的公司，都可以由创始人出让自己的一部分股权，放入预留期权池中，未来再发放给员工。

但是，根据中国法律规定，公司的所有股权都必须登记在具体的主体名下。

因此，在激励计划中预留的部分股权，需要暂时由一位股东代持，通常是创始人。

也就是说，在没有确定激励对象的情况下，预留股权的实际持有人仍为创始人。

当然，代持人也可以是员工持股平台，由创始人向持股平台转让股权，实际上仍由创始人控制。

但是，各地税务机关的实际操作可能有不一致的地方，建议在设立员工持股平台时，与持股平台所在地的税务机关进行沟通。

创始人转让股权，可以是无偿赠与，也可以是有价认购，相关款项通常由原代持人代收。

2. 增资扩股

增资扩股，是指增发用于股权激励的股权，公司授予员工以相对优惠的价格认购的权利。

此种方式会导致公司注册资本的增加，老股东的持股比例也会被相应地稀释。

因此，创始人要跟各位股东及时沟通，保证信息同步，让大家对激励股权来源的认知高度统一，这样才能将整个方案推行下去。

3. 股权回购

对于非上市公司，股权都在股东手中，一般不能通过二级市场回购股份。

但是，在几种情况下，公司也可以回购股权作为库存股，并将这部分股权转让给激励对象。

这些情况包括：

(1)减少公司注册资本;

(2)与持有本公司股份的其他公司合并;

(3)将股份奖励给本公司职工;

(4)股东不同意股东大会作出的公司合并、分立决议，并要求公司收购其股份。

4. 虚拟股

如果公司使用虚拟股作为来源，由于不会影响公司的股权架构，操作起来比较简单：

1. 单一股东让渡分红：先由公司将分红分配给某个股东，再由该股东将分红分配给激励对象;

2. 所有股东让渡分红：公司直接将未分配利润向激励对象分配，剩余部分再向现有股东分红。

| 上市公司

上市公司的股权激励，有相对明确的法律规定，员工持股的股票来源也比较明确：

1. 向激励对象发行股份

目前，定向增发的方式，在上市公司股权激励的实践中比较常见。

原因在于，一方面不会增加公司现金支付的压力，另一方面虽然老股东股份会被相应稀释，但不会像股权转让那样，导致老股东持股比例大幅减少，影响其对公司的控制权，且行权后公司的总股本还会有相应的增加。

2. 回购本公司股份

公司通过二级市场，回购股权激励所需的股票数量，并将这部分股票放入库存股票账户内，根据需要从库存股票账户中提取。

但是，股权回购需要现金支出，会对公司运营造成一定的影响，操作起来也有诸多限制。

确定来源时，有哪些需要注意的地方?

1. 对控制权的影响

无论是股权转让还是增资扩股，都会对创始人的股权造成稀释，还可能会造成公司控制权旁落。

但我们之前讲过，股权所有权不代表控制权。

在实践中，如果股权被稀释过多，可以通过设置“同股不同权”、“一致行动人”、“持股平台”等方式，保证公司控制权。

2. 对投资人的影响

实施股权激励，也可能会对投资人造成影响，在很多投资协议中，常常会约定反稀释条款。

例如，投资人有权在其股权遭到稀释时，选择特定的路径(如同比例增资)，保证自己股权比例的稳定性。

因此，在融资过程中，创始人要和投资人积极沟通，商讨股权激励稀释投资人股权的处理方式，避免陷入不公平的境地。

3. 其他股东的优先购买权问题

《公司法》规定，公司新增资本或者股东出让股权时，在同等条件下，其他股东有优先购买权。

但是，也可以另行约定，其他老股东对与股权激励有关的股权转让、增资事项放弃优先购买权。

同时，在与各轮投资人签署相关协议时，也要注意设置类似的条款。

实践中，可以通过以下几种方式排除其他股东的优先购买权：

(1)对股权激励计划进行表决时，明确约定其他股东对与股权激励有关的股权转让、增资事项放弃优先购买权;

(2)在公司章程中约定，现有股东对与股权激励有关的股权转让、增资事项不享有优先认购权;

(3) 在实施股权激励时，现有股东签署放弃优先认购的承诺函。